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原题目:国际投资条约与仲裁年度考察2020

2020年对于总部位于加拿大的横加能源公司来说对照艰难。公司的很大一部分困扰来自于其运营的拱心石(Keystone)输油管道项目,该管道由横加能源公司和阿尔伯塔省 *** 所有,项目于2010年投入使用。虽然能够实现石油从加拿大到美国的跨国运送,但其第四期工程项目一直遭到环保主义者和当地民众的否决。拱心石项目的荆棘在很大程度上折射出美国 *** 在应对天气问题方面的政策转变。2015年时任美国总统奥巴马拒绝授予拱心石第四期项目所必须的跨境允许,以为它会削弱美国在应对天气转变方面的全球领导者的职位,项目受阻后横加公司还曾就此提起国际投资仲裁。特朗普上台后项目又迎来了转机,作为天气转变的“怀疑论者”,特朗普对传统能源行业持支持态度。在他的“威逼利诱”下,横加公司撤回了投资仲裁申请,换回的是特朗普在2017年批准了第四期项目。不外针对该项目的否决却一直未住手。2020年新冠肺炎(COVID-19)在全球肆虐,一些当地民众更是忧郁介入项目建设的外来员工会导致当地熏染COVID-19的几率大增。2020年4月份,横加能源公司还专门宣布声明向民众注释公司若何在项目实行中应对COVID-19。然则2020年7月,在蒙大拿从事项目建设的两名员工被检测出阳性后,横加能源公司却示意项目建设继续举行,这又一次使该项目被推上风口浪尖。

横加能源公司在2020年的遭遇在很大程度上折射出全球企业若何顺应COVID-19所带来的影响,它也在某些方面反映出国际投资法制所关注的焦点的转变——从发生之时起,投资法就不是一个自给自足的机制,现在它与环保、劳工和天气转变等领域的联系越来越慎密。

从一样平常意义上看,纵然将2020年放在历史长河中审阅,它也具有不能忽视的位置。在已往的这一年中,我们是许多个事宜的历史见证者。在国际投资条约和仲裁领域,2020年也具有其怪异的价值。为此,我们选取了10个关键词,梳理出了在2020年发生的国际投资条约与仲裁事宜,从中可以看出国际投资法制在形式和内容上正履历什么样的转变。

1. COVID-19

COVID-19在全球伸张给天下经济带来了严重的影响。经合组织(OECD)最新的全球经济展望讲述显示2020年全球生产总值同比下降了4.2%。为了应对疫情,各国所接纳的封锁措施一度使经济大面积停摆、失业率飙升。疫情导致2020年全球直接投资流量骤减,联合国商业生长 *** (UNCTAD)宣布的《全球投资趋势检测》解释2020年全球外国直接投资相比2019年下降了42%,比2009年全球金融危机后的低谷还低30%。

各国为了应对疫情接纳了一系列紧要措施,如意大利和印度等国家要求暂停制造业,建筑业和采矿业,西班牙和爱尔兰 *** 接纳措施将私人医院和医疗保健国有化,更有不少国家实行了内部旅行限制或严酷的疆域限制,以限制职员的流动,这些措施也进一步引发了 *** 规制权与外国投资珍爱之间的重要关系。不少谈论都指出 *** 的应急措施可能会被外国投资者质疑其违反了投资协定下的国民待遇、公正与公正待遇和间接征收条款等。Investment Arbitration Reporter也报道了墨西哥、智利和秘鲁都可能面临相关的仲裁请求。UNCTAD进一步指出COVID-19会对各国投资政策制订发生持久影响。

思量到国际投资仲裁可能会对东道国的规制权实行发生负面影响,2020年5月哥伦比亚大学可连续投资中央宣布了一项旨在疫情时代暂停ISDS索赔的倡议,并得到了不少学界和实务界的呼应。

2. 投资条约改造

UNCTAD的统计数据显示到现在为止全球双边投资协定数目共有2896个,生效的协定有2337个。当前正处于国际投资条约的改造期,不少国家在看待投资条约方面接纳加倍郑重的态度。2018年和2019年两年间终止的投资条约数目已经超过了新签署的投资协定的数目。新签署的投资协定在内容上加倍精细化和平衡化,而且也反映了各国在改造投资者—东道国争端解决机制方面的意见。

2020年5月,欧盟23成员国签署了《终止欧盟成员国间双边投资条约协议》,约定将终止所有欧盟内部的双边投资条约。同月,欧委会决议针对没有签署该协议并终止欧盟内部投资条约的芬兰和英国启动侵权程序诉讼。自欧盟法院2018年在Achmea案中讯断荷兰和斯洛伐克双边投资条约中的投资者与东道国争端解决机制有违欧盟条约并损害成员国 *** 以来,欧盟内部一直在推动相关废约事情以推行法院生效讯断。该协议于2020年8月生效。

2020年8月,尼日利亚宣布要对其现有的投资条约举行审查。9月,澳大利亚外交和商业部宣布,将对澳大利亚签署的双边投资条约举行审查,并将向所有利益相关方征求意见和建议。本次审查涉及澳大利亚所签署的15个正在生效的投资条约。澳大利亚以为这些被审查的条约 “包罗寄义相当宽泛的条款”且缺乏明确 *** 规制权的保障。基于审查,澳大利亚 *** 将接纳差别的措施,包罗周全重新谈判、修订条约、终止条约或续签条约等。外交和商业部稀奇强调在修订的投资条约中应纳入一系列保障措施,包罗:重申管治权;清扫针对公共康健措施的国际投资仲裁和纳入有关仲裁员利益冲突更详细的划定。

3. 国际投资仲裁案件数目继续增进

2020年,国际投资争端解决中央(ICSID)共受理了58起基于《ICSID条约》和《附加便利仲裁规则》提起的仲裁请求,创历史新高。凭据UNCTAD的统计,停止2020年7月31日,已知的凭据投资条约提起的仲裁案件到达1061个,思量到一些案件信息现在仍完全保密,现实数据会更高。

2020年投资仲裁对照多的集中在可再生能源领域,除了之前西班牙和意大利频仍成为被告外,罗马尼亚和阿根廷都因相关政策被诉。

COVID-19也对正在举行的投资仲裁发生了影响。如2020年3月,玻利维亚以COVID-19组成不能抗力为由要求仲裁庭无限期终止其仲裁程序,不外并未获得支持。在另一起涉及西班牙的案件中,西班牙指称仲裁庭三位仲裁员在举行线上听证的决议中对其不能加入面对面听证的能力有虚伪陈述,要求作废仲裁员的资格,但也未获得ICSID行政理事会主席支持。

4. UNCITRAL第三事情组关于ISDS机制改造讨论

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自2017年以来,联合国国际商业法委员会(UNCITRAL)第三事情组将投资者-国家间争端解决改造作为事情重点,试图在多边层面推动各国就国际投资仲裁制度改造杀青共识。第三事情组的事情同样受到了COVID-19的影响,2020年3月,UNCITRAL宣布推迟第三事情组在三月、四月和五月的 *** 。原定的第39次 *** 直到2020年10月才线上举行, *** 就股东索赔和反射性损失、争端的预防和削减、多重程序和反请求、以及投资者-国家间争端解决机制改造的多边文件等议题举行了讨论。

5. 仲裁规则修订

为了顺应国际投资仲裁的实践,ICSID于2016年10月启动了第四次规则修订。相对照前面三次修订,此次修订历时最长,准备最为充实,涉及局限也最为普遍。为了保证规则修订能够充实知足当事人对仲裁等争端解决方式的需求,ICSID先后向《ICSID条约》成员国和社会各界征求法律意见。2020年2月,ICSID宣布《事情文件四:ICSID规则修订文本建议》,对2019年8月宣布《事情文件三》后所做的事情举行了汇报,包罗停止2020年2月27日ICSID所收到的书面意见以及2019年11月ICSID成员国举行的讨论会中所交流的反馈意见。与《事情文件三》相比《事情文件四》的转变较少,这说明在修订过程中各方的共识逐渐增添。《事情文件四》并未提出新的观点,其更大转变主要在于语言和结构,但也相对较少。

2020年10月,国际商会(ICC)宣布《2021仲裁规则》,该规则于2021年1月1日正式生效,新规则纳入了若干与投资者-国家间仲裁相关的修订,包罗:在凭据条约提起的案件中,当事人任命的仲裁员必须与该当事人的国籍差别;在凭据条约提起的案件中,明确克制使用紧要仲裁程序;要求对第三方资助举行披露。

6. 仲裁员行为守则

2020年,在四起投资仲裁案件(PNB Banka v. Latvia,Vattenfall v.Germany,Kazmin v. Latvia和Lande *** ank Baden-Wuerttemburg v. Spain)中,当事人都对整个仲裁庭的三位成员的资格提出了质疑,不外这些主张都被ICSID行政理事会主席驳回。但它也同时解释仲裁员的行为规范正受到越来越多的关注。欧盟所签署的一些商业协定中也包罗了详细的仲裁员行为守则的划定。2020年5月1日,ICSID和UNCITRAL配合宣布一份《投资者-国家间争端解决裁审裁员行为准则》草案。该草案是在UNCITRAL第三事情组的事情和正在举行的ICSID第四轮规则修订事情的基础上制订的。其对投资条约、可适用国际投资争端解决的仲裁规则和国际法庭中的行为准则尺度举行了对照考察,为诸如仲裁员的独立性和中立性、诚信、公正、高效、文明的审理程序的义务等问题划定了可适用的准则和详细的条款。2020年11月9日,UNCITRAL宣布了ICSID和UNCITRAL秘书处配合编拟的关于草案的谈论。

7. 羁系升级

UNCTAD对各国在2020年1月至11月实行的投资政策羁系显示,COVID-19加剧了各国制订或增强外资平安审查的趋势,其中58%的羁系政策都与外资审查有关。2020年2月,美国《外国投资风险审查现代化法案》正式生效,法案扩大了美国外国投资委员会对外国投资的审查局限并修改了审查程序。2020年10月,欧盟更先实行其外国直接投资审查框架。这一审查框架依据2019年3月通过的《欧盟外国直接投资审查框架条例》确立,为欧委会及欧盟成员国在欧盟局限内的外国投资审查确立了协调行动的框架,它是欧盟层面的首份外资审查制度。2020年12月,我国发改委和商务部同时宣布了《外商投资平安审查设施》,凭据该设施,国家确立外商投资平安审查事情机制,事情机制办公室设在国家生长改造委,由国家生长改造委、商务部牵头,负担外商投资平安审查的一样平常事情。针对种种审查制度,UNCTAD也稀奇提醒各国对外资接纳加倍郑重的态度时需要有充实的理由。

8. RCEP

2020年11月15日,第四次《区域周全经济伙伴关系协定》(RCEP)领导人 *** 以视频方式举行。会后,东盟10国和中国、日本、韩国、澳大利亚、新西兰共15个亚太国家正式签署了RCEP。UNCTAD指出RCEP是现在天下上更大的商业和投资协定,其签署将对于本地区的外国直接投资发生重大的促进作用。RCEP的投资章节包罗了投资便利化、投资自由化、投资促进和投资珍爱的内容,共涉及18个条款,划分涵盖了国民待遇、最惠国待遇、投资待遇、克制业绩要求、高级管理职员和董事会、保留和不符措施、转移、特殊手续和信息披露、损失的抵偿、代位、征收、拒绝授惠、平安破例、投资促进和投资便利化等内容。在国际投资争端解决机制方面,RCEP中只划定了争端预防和外商投诉的协调解决方式,并没有涉及国际投资仲裁机制。RCEP各方约定在协定生效后的两年内就投资者与国家间投资争端解决机制举行讨论。需要指出的是,在RCEP中我国首次在自贸协定项下以负面清单形式对投资领域举行答应。

9. 中欧CAI

2020年中欧双方围绕《中国—欧盟周全投资协定》(Comprehensive Agreement on Investment, CAI)共举行了10轮谈判。2020年12月30日,中欧领导人配合宣布中欧CAI已原则性杀青。CAI谈判于2013年启动,历经7年,共举行了35轮谈判,中欧双方为完成谈判都付出了伟大起劲。商务部条法司负责人示意CAI对标国际高水平经贸规则,着眼于制度型开放,是一项周全、平衡和高水平的协定。周全主要体现在,协定涉及领域远远逾越传统双边投资协定,谈判功效涵盖市场准入答应、公正竞争规则、可连续生长和争端解决四方面内容。CAI同时体现出中欧双方在维护WTO机制,应对天气转变以及隐私和数据珍爱方面的通力互助。欧盟委员会主席冯德莱恩也示意,在COVID-19全球大盛行的靠山下,天下需要加倍慎密的中欧关系。她示意,欧盟将和中国一起,在应对天气转变等方面协调互助,同时推进确立在规则基础上的多边主义。

欧盟现在宣布的CAI文本显示,现阶段的CAI并未涉及投资珍爱和投资者—东道国间争端解决机制的详细划定,而是要求双方在协定签署后两年内全力完成相关谈判。

10. 涉及中国 *** 和中国投资者的投资仲裁案件

2020年,有两起针对中国 *** 的投资仲裁案件被挂号。2020年6月,ICSID秘书处挂号了日本Macro商业公司凭据1988年中日双边投资条约提出的仲裁请求,案件号为ICSID Case No. ARB/20/22。2020年9月16日,新加坡商人GohChin Soon针对中国 *** 提起的国际投资仲裁案件在ICSID挂号 (案件号:ICSIDCase No. ARB/20/34),这也是已知的第六起中国 *** 作为被申请人的国际投资仲裁案件。在这六起案件中,马来西亚伊佳兰公司诉中国 *** 案以息争了案,韩国安城公司诉中国 *** 案以中国 *** 胜诉了案。剩余四起案件正在审理过程中。

2020年4月,ICSID宣布了德国海乐公司诉中国 *** 案(ICSID Case No. ARB/17/19) 的第三号、第四号和第五号程序令。在第三号程序令中,仲裁庭驳回了申请人提出的分步仲裁的请求;在第四号程序令中,仲裁庭批准了申请人普遍修改仲裁申请的请求;在第五号程序令中,仲裁庭依据相关尺度对当事方间每一个有争议的文件提交请求及相关异议做出了决议,并在附件中做出明确说明是否予以支持或不予思量。

也有不少中国投资者思量用国际投资仲裁努力维护自己的权益。2020年1月,一家由中国庄胜矿产资源团体(Junefield Mineral Resources)和湖南黄金股份(Hunan Gold Group)持股的金矿公司Ecuagoldmining就其金矿开采项目被冻结而导致的投资争端向厄瓜多尔 *** 发出启动争端解决程序通知。2020年7月,中国公民Fengzhen Min(音译)先生向韩国 *** 发出仲裁通知,依据《中国—韩国双边投资协定》对韩国 *** 提起ICSID仲裁。2020年12月,乌克兰马达西奇公司(Motor Sich)的中国投资者凭据《中国-乌克兰双边投资条约》向乌克兰 *** 发出了投资仲裁通知。

2020年已往了,人们总是希望新的一年会更好。但至少对横加能源公司而言并非如此,2021年1月21日,拜登在就任美国总统的第一天就签署了行政令,撤销了拱心石项目第四期的允许。思量到拜登在天气转变方面的支持态度,横加能源公司所面临的晦气局势不会马上消解。现在已经有谈论指出在还可以行使《北美自由商业协定》中的国际投资争端解决机制时,横加能源公司可以再针对美国 *** 提起国际投资仲裁。只管此前仲裁庭在处置投资和环境问题方面的态度不太一致,但随着国际投资协定议题的扩张和民众意识的不停醒悟, *** 规制权会被赋予更高的思量比重。不管效果怎样,这至少意味着国际投资条约和仲裁仍然有许多看点值得期待。

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